背景
隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”模式與各產(chǎn)業(yè)鏈深度融合，新產(chǎn)生的智慧成果多以軟件和程序?yàn)檩d體，對涉及軟件的技術(shù)方案給與充分的專利保護(hù)就變得愈發(fā)重要。
在此前提下，自2017年4月1日起，國家知識產(chǎn)權(quán)局對《專利審查指南》進(jìn)行了新的修改。該修改對于軟件專利的保護(hù)影響是巨大的，每個軟件創(chuàng)業(yè)者都應(yīng)該了解最新的指南。
修改內(nèi)容
新規(guī)對于涉及軟件專利申請的審查規(guī)則的修改可以歸納為以下3點(diǎn)：
（1）允許采用“介質(zhì)+計算機(jī)程序流程”的方式撰寫權(quán)利要求；
（2）規(guī)定涉及計算機(jī)程序的裝置權(quán)利要求“不僅可以包括硬件，還可以包括程序”，明確“程序”可以作為裝置權(quán)利要求的組成部分；
（3）將“功能模塊”修改為“程序模塊”，避免與“功能性限定”相混淆。
根據(jù)修改之前的審查指南規(guī)定，計算機(jī)程序以及特征僅在于計算機(jī)程序的載體（計算機(jī)可讀存儲介質(zhì)）屬于不可授予專利權(quán)的客體。
在本次修改中，強(qiáng)調(diào)了不屬于專利保護(hù)客體的計算機(jī)可讀存儲介質(zhì)僅僅是“僅由所記錄的程序本身限定的計算機(jī)可讀存儲介質(zhì)”，“本身”二字意圖將代碼化的指令序列與全部或部分基于程序處理流程的解決方案區(qū)分開。換言之，如果計算機(jī)可讀存儲介質(zhì)中所存儲的計算機(jī)程序體現(xiàn)的是解決技術(shù)問題的技術(shù)方案，則該計算機(jī)可讀存儲介質(zhì)屬于可授予專利權(quán)的客體。
審查指南修改還規(guī)定了，當(dāng)涉及計算機(jī)程序的發(fā)明寫成裝置權(quán)利要求時，該裝置的組成部分“不僅可以包括硬件，還可以包括軟件”，并且將“功能模塊”修改為“程序模塊”以更好體現(xiàn)這些模塊的技術(shù)屬性。因此，根據(jù)最新修改的審查指南，涉及計算機(jī)程序的裝置權(quán)利要求不再被限制為寫成“模塊+功能”的形式，而是例如“處理器+存儲有計算機(jī)程序指令的存儲器”的其他權(quán)利要求撰寫形式也可以被接受。
深度解讀
對于一件專利來說，其保護(hù)范圍由權(quán)利要求書記載。權(quán)利要求書中記載了多個權(quán)利要求。按照性質(zhì)劃分，權(quán)利要求有兩種基本類型，即物的權(quán)利要求和活動的權(quán)利要求，或者簡單地稱為產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求。
產(chǎn)品權(quán)利要求保護(hù)的對象包括物質(zhì)、物品、設(shè)備、裝置、機(jī)器、系統(tǒng)等，通常應(yīng)當(dāng)用產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)特征來描述；方法權(quán)利要求保護(hù)的對象包括制造方法、使用方法、已知產(chǎn)品的新用途、將產(chǎn)品用于特定用途的方法等，通常應(yīng)當(dāng)用工藝過程、操作條件、步驟流程等技術(shù)特征來描述。
在實(shí)踐中，由于調(diào)查取證等原因，在判斷侵權(quán)時，利用產(chǎn)品權(quán)利要求來判斷侵權(quán)要比方法權(quán)利要求要容易，所以產(chǎn)品權(quán)利要求通常更為重要一些。
舊《指南》雖然規(guī)定了涉及計算機(jī)程序的發(fā)明專利申請的權(quán)利要求可以寫成一種方法權(quán)利要求，也可以寫成一種產(chǎn)品（裝置）權(quán)利要求，但是又規(guī)定了對于全部以計算機(jī)流程為依據(jù)的裝置類權(quán)利要求，應(yīng)按照與該計算機(jī)程序流程的各個步驟或者該方法權(quán)利要求中的各個步驟完全對應(yīng)一致的方式撰寫，即寫成所謂的“功能模塊構(gòu)架”類權(quán)利要求。由于這種“功能模塊構(gòu)架”的裝置，僅是在專利申請階段為了滿足撰寫形式要求而“組裝”的虛擬產(chǎn)品，在實(shí)際軟件開發(fā)階段并沒有這樣的概念。模塊構(gòu)架并非客觀存在的物理實(shí)體裝置或裝置單元，且功能模塊的拆分與合并比較隨意，無客觀劃分標(biāo)準(zhǔn)，這必然給申請人撰寫申請文件帶來諸多不確定性。
另外，在侵權(quán)判斷中，這種“功能模塊構(gòu)架”方式撰寫的裝置權(quán)利要求很難找到和各個功能模塊對應(yīng)的物理實(shí)體結(jié)構(gòu)，因此通常變成了無法實(shí)際使用的裝置權(quán)利要求，浪費(fèi)了申請人的時間和精力。
在此次修改之后，申請人針對軟件相關(guān)的產(chǎn)品權(quán)利要求可以按照更加符合實(shí)際情況的方式來寫，即按照“介質(zhì)+程序”或者“硬件+程序”的方式來撰寫產(chǎn)品權(quán)利要求。
“介質(zhì)+程序”或者“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求在專利侵權(quán)認(rèn)定方面具有其獨(dú)特的優(yōu)勢。
例如，對于手機(jī)等移動設(shè)備上的APP而言，用戶獲取APP最常見的方式是從包括蘋果應(yīng)用商店、騰訊應(yīng)用寶、百度應(yīng)用市場等在內(nèi)的各種官方或第三方軟件商店獲取APP，這些APP一般會存儲在這些軟件商店運(yùn)營商的服務(wù)器的硬盤或其它存儲介質(zhì)中。
在此情況下，如果APP能夠執(zhí)行此“介質(zhì)+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求中包含的程序所體現(xiàn)的方法步驟，有可能即認(rèn)定這些軟件商店運(yùn)營者分發(fā)（將APP所有者上傳的APP復(fù)制至其服務(wù)器硬盤，并用來供用戶下載）了專利產(chǎn)品而涉嫌侵犯該產(chǎn)品專利，也有可能認(rèn)定APP所有者（在APP開發(fā)完成后在其設(shè)備硬盤中存儲該APP并上傳至軟件商店的行為）制造和使用了專利產(chǎn)品而涉嫌侵犯該專利權(quán)。
另外，一些手機(jī)廠商會在手機(jī)出廠時預(yù)置一些APP，各種智能硬件（家用電器、各種基于安卓的硬件設(shè)備等）也會在其中包含實(shí)現(xiàn)其功能的APP。如果這些APP中的某個APP包含了某個“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求所包含的程序所體現(xiàn)的方法步驟，那也有可能直接認(rèn)定這些手機(jī)廠商或者智能硬件生產(chǎn)商侵犯了該“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求。
這些認(rèn)定都有可能讓專利所有者便于確定侵權(quán)者，從而大大提高了專利的用處。
撰寫建議
對于目前常見的圖像處理技術(shù)，例如目前非常流行的，在圖片中的頭像上加個標(biāo)記（例如兔子耳朵）的技術(shù)。如果我們把這個技術(shù)寫成專利，寫法如下：
1、一種圖像處理方法，適于在計算設(shè)備中執(zhí)行，該方法包括：
獲取待處理圖像；
對該待處理圖像進(jìn)行處理，以獲取目標(biāo)對象的尺寸和位置；（細(xì)節(jié)略去）
獲取要添加的標(biāo)記對象；
根據(jù)目標(biāo)對象的尺寸來修改標(biāo)記對象的尺寸；以及
根據(jù)目標(biāo)對象的位置，將修改尺寸后的標(biāo)記對象疊加到待處理圖像中。
X、一種存儲設(shè)備，其中存儲有多條指令，所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行：
獲取待處理圖像；
對該待處理圖像進(jìn)行處理，以獲取目標(biāo)對象的尺寸和位置；（細(xì)節(jié)略去）
獲取要添加的標(biāo)記對象；
根據(jù)目標(biāo)對象的尺寸來修改標(biāo)記對象的尺寸；以及
根據(jù)目標(biāo)對象的位置，將修改尺寸后的標(biāo)記對象疊加到待處理圖像中。
XX、一種移動終端，包括
處理器，適于實(shí)現(xiàn)各指令；以及
存儲設(shè)備，適于存儲多條指令，所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行：
獲取待處理圖像；
對該待處理圖像進(jìn)行處理，以獲取目標(biāo)對象的尺寸和位置；（細(xì)節(jié)略去）
獲取要添加的標(biāo)記對象；
根據(jù)目標(biāo)對象的尺寸來修改標(biāo)記對象的尺寸；以及
根據(jù)目標(biāo)對象的位置，將修改尺寸后的標(biāo)記對象疊加到待處理圖像中。
在指南修改后，我們可以采用更加符合實(shí)際情況的撰寫方式，只要一個存儲設(shè)備中存儲了實(shí)現(xiàn)相同圖像處理的程序，或者一個移動終端中的APP實(shí)現(xiàn)了相同圖像處理，就會被認(rèn)為侵犯了我們定義的產(chǎn)品權(quán)利要求，這可以顯著提高專利的保護(hù)力度。
結(jié)論
綜上所述，專利申請人在撰寫相關(guān)專利申請時及時調(diào)整撰寫方式，在不超出原說明書和權(quán)利要求書記載范圍的前提下補(bǔ)入相關(guān)類型的權(quán)利要求或進(jìn)行適應(yīng)性的修改，以期在授權(quán)后獲得更加充分的專利保護(hù)，以免自己的利益遭到損失。
