隨著我國物質(zhì)生活水平的提高，人們越來越重視個人健康和保健。許多中醫(yī)養(yǎng)生館如雨后春筍般涌現(xiàn)，更有許多原本與中醫(yī)并無直接關(guān)聯(lián)的場所，如足浴、休閑會所、美容機構(gòu)打著中醫(yī)養(yǎng)生的名號，向顧客推銷各種養(yǎng)生保健服務(wù)和產(chǎn)品來招攬生意。
人們都希望通過中醫(yī)養(yǎng)生這種方式讓自己變得更加健康，甚至在已經(jīng)得病的情況下，希望通過中醫(yī)養(yǎng)生讓自己痊愈。許多機構(gòu)為了賺取利潤，向消費者鼓吹夸大服務(wù)項目的功效。例如，美容院以中醫(yī)養(yǎng)生的名義進行美容手術(shù)，所謂的養(yǎng)生館實施針灸、拔罐等醫(yī)療行為，為消費者進行疾病診斷。還有一部分“養(yǎng)生大師”通過媒體、網(wǎng)絡(luò)或者出版書籍的形式進行中醫(yī)養(yǎng)生宣傳、指導(dǎo)大眾如何養(yǎng)生甚至治療疾病。一些“神醫(yī)”常常用咨詢調(diào)理、食療進補、自我診療等一些似醫(yī)非醫(yī)的模糊概念來混淆民眾視線，鉆法律的空子。這些行為往往突破了法律、法規(guī)相關(guān)禁止性規(guī)定，涉嫌非法行醫(yī)。
一、什么是法律意義上的中醫(yī)診療活動
衛(wèi)生部《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第八十八條對規(guī)定，“治療活動是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術(shù)等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復(fù)健康的活動?！?/p>
衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局《關(guān)于中醫(yī)推拿按摩等活動管理中有關(guān)問題的通知》第一條規(guī)定，“以治療疾病為目的，在疾病診斷的基礎(chǔ)上，按照中醫(yī)理論和診療規(guī)范等實施中醫(yī)推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，屬于醫(yī)療活動，必須在醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)進行，非醫(yī)療機構(gòu)不得開展?！?/p>
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關(guān)于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關(guān)中醫(yī)監(jiān)督問題的批復(fù)》第一條規(guī)定，“中醫(yī)診療活動是以疾病診斷和治療為目的，在中醫(yī)理論指導(dǎo)下通過各種檢查，使用藥物、技術(shù)、器械及手術(shù)等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復(fù)健康的活動?！?/p>
根據(jù)上述法規(guī)、規(guī)章，可以看出，法律意義上的“中醫(yī)診療活動”需要同時滿足以下幾個條件：一是以治療疾病為目的；二是通過各種檢查，對疾病作出判斷；三是以醫(yī)學(xué)手段對病情進行干預(yù)。
二、非醫(yī)療機構(gòu)從事中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)可能會被認定為非法診療活動的幾種情形
需要注意的是，上述定義是對合法合規(guī)中醫(yī)診療活動的相關(guān)定定義，在實踐中，是否同時具備上述三點并不能構(gòu)成對相關(guān)服務(wù)被認定為非法診療活動的有效抗辯。絕大多數(shù)的非法診療活動均不具備事實上的醫(yī)學(xué)療效，不能以不具備客觀醫(yī)學(xué)療效反推行為行為本身不屬于非法診療活動。非法診療活動的非法性，恰恰在于其客觀上不具備醫(yī)學(xué)療效，卻往往以能夠“藥到病除”為噱頭，誘使消費者進行欺詐性消費，并嚴重危害患者身體健康。非法診療活動的實施人，多數(shù)根本不具有醫(yī)學(xué)專門知識，卻打著治病救人的幌子，騙取錢財，坑害人民群眾生命健康，其行為不僅侵害了醫(yī)療管理秩序，也威脅了社會上不特定眾多患者的生命健康。
（一）公開宣傳、明示或暗示治療作用
衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局《關(guān)于中醫(yī)推拿按摩等活動管理中有關(guān)問題的通知》第三條規(guī)定，“非醫(yī)療機構(gòu)開展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活動，在機構(gòu)名稱、經(jīng)營項目名稱和項目介紹中不得使用‘中醫(yī)’、‘醫(yī)療’、‘治療’及疾病名稱等醫(yī)療專門術(shù)語，不得宣傳治療作用?！?/p>
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關(guān)于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關(guān)中醫(yī)監(jiān)督問題的批復(fù)》第二條規(guī)定，“非醫(yī)療機構(gòu)及其人員在經(jīng)營活動中……不得宣傳治療作用……”
是否公開宣傳、明示或暗示治療作用，是非法診療活動的關(guān)鍵特征之一，中醫(yī)有許多技術(shù)方法，許多兼具醫(yī)療與保健的雙重作用，但只要公開宣傳、明示或暗示治療作用，則會被認定為診療活動。
（二）采用具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術(shù)方法，或開具藥品處方
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關(guān)于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關(guān)中醫(yī)監(jiān)督問題的批復(fù)》第二條規(guī)定，“非醫(yī)療機構(gòu)及其人員在經(jīng)營活動中不得使用針刺、瘢痕灸、發(fā)泡灸、牽引、扳法、中醫(yī)微創(chuàng)類技術(shù)、中藥灌洗腸以及其他具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術(shù)方法；不得開具藥品處方……”
值得注意的是，采取上述規(guī)定列舉之外的技術(shù)方法，但該技術(shù)方法具備高度危險性或明顯超出正常人體承受能力的，可能會被認定為“具有高危險性的技術(shù)方法”，進而被認定為診療活動。如筆者接觸某案例，某機構(gòu)對消費者進行每日三次，每次三十分鐘的高強度、高頻率拔罐，該拔罐明顯超出正常健康人體承受能力，多名消費者出現(xiàn)了皮膚大面積潰爛，嚴重者還導(dǎo)致了器官衰竭。
三、中醫(yī)養(yǎng)生保健機構(gòu)如何規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險
根據(jù)《國家中醫(yī)藥管理局關(guān)于促進中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見》（國中醫(yī)藥醫(yī)政發(fā)[2016]1號）第五條規(guī)定，“中醫(yī)養(yǎng)生保健機構(gòu)可以提供中醫(yī)健康狀態(tài)辨識與評估、咨詢指導(dǎo)、健康干預(yù)、健康管理等服務(wù)，對服務(wù)人群進行健康干預(yù)時可以使用按摩、刮痧、拔罐、艾灸、熏洗等中醫(yī)技術(shù)及以中醫(yī)理論為指導(dǎo)的其他養(yǎng)生保健方法及產(chǎn)品等。”
中醫(yī)有許多技術(shù)方法，許多技術(shù)方法既可用于疾病治療，也可用于養(yǎng)生保健，具有醫(yī)療與保健的雙重作用。養(yǎng)生保健機構(gòu)只能進行健康干預(yù)，也就是亞健康調(diào)理，在實際經(jīng)營過程中，有以下幾條經(jīng)營紅線一定不能觸碰：一是堅決不能公開宣傳、明示或暗示治療作用；二是堅決不能采取具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術(shù)方法；三是堅決不能雇傭無證人員上崗。
四、消費者遭遇非法中醫(yī)診療活動后應(yīng)如何維權(quán)
遭遇非法中醫(yī)診療活動后，應(yīng)妥善留存所有的付費憑證、機構(gòu)宣傳手冊、購買服務(wù)合同等，具備條件的，可對非法診療活動過程進行錄像、拍照取證，身體因非法診療遭受損害的，還應(yīng)立即到正規(guī)醫(yī)院就診并留存相關(guān)病例材料。同時，向非法養(yǎng)生機構(gòu)所在地衛(wèi)生和計劃生育委員會反映舉報，必要時，可以向公安機關(guān)以涉嫌非法行醫(yī)罪提起刑事控告。
