在以往接受法律咨詢時，往往會被問到股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司章程等重要問題，但很少有人咨詢法定代表人的設置，在處理了若干起由股東矛盾引發(fā)的訴訟后，簡要總結(jié)下法定代表人，談一談其利弊，供在創(chuàng)業(yè)或在擔任法定代表人的朋友參考。

一、什么是法定代表人？

1.法定代表人不是法人，法人也不是法定代表人的簡稱

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十八條的規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。而法人，根據(jù)該通則第三十六條的規(guī)定，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。也即法人是個組織，而法定代表人是法人的內(nèi)設機構(gòu)；法定代表人對外代表法人行使職權(quán)，而該等行為的法律后果是由法人承擔。

2.法定代表人和股東之間并沒有直接的關聯(lián)性

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十三條的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。因此法定代表人并不一定是公司的股東。

3.法定代表人也不是任何人都能擔任

《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條規(guī)定了不得擔任法定代表人的八種情形，不得擔任法定代表人的情形包括無民事行為能力或者限制民事行為能力的；正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的；個人負債額較大，到期未清償?shù)?；因犯罪被判決刑罰且執(zhí)行期滿未逾一定年限的；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算，并對此負個人責任，自該等事項發(fā)生之日起未逾三年的；以及法律和國務院規(guī)定的其他情形。此外，相關部委出臺的聯(lián)合懲戒備忘錄，提到嚴重失信的自然人不得擔任某些行業(yè)企業(yè)的法定代表人。

二、法定代表人有哪些職權(quán)？

1.法定代表人唯一的法定職權(quán)就是代表法人

代表法人行使職權(quán)的行為，常見的有對外簽署各類合同。在其職權(quán)范圍內(nèi)，法定代表人有權(quán)代表公司簽署各類合同，即使沒有公司蓋章，法定代表人的簽字行為也是合法有效的，其產(chǎn)生的法律效力等同于公司蓋章的行為。另一類常見的代表行為，是法院文書送達簽收和出庭，公司法定代表人在送達回證上簽收即表明法院向該公司有效送達；法定代表人向法院提交法定代表人身份證明后，有權(quán)代表公司出庭；而公司的其他員工或者公司外聘的律師，則需要向法院提交授權(quán)委托書。

2.法定代表人并不當然具有決定公司重大事項的權(quán)利

在咨詢過程中，絕大多數(shù)當事人都認為公司的重大事項是由法定代表人決定的。其實，從法定代表人的職權(quán)來看，這顯然是錯誤的。法定代表人并不是法人的權(quán)利機構(gòu)，也不是執(zhí)行機構(gòu)，故并沒有決定、執(zhí)行法人重大事項的權(quán)利。之所以有這種誤區(qū)，是因為實踐中，很多企業(yè)的大股東身兼多職，既擔任法定代表人又擔任董事長。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，對重大事項具有最終的決策權(quán)；而股東表決權(quán)除公司章程另有規(guī)定外，是按出資比例行使表決權(quán)的，故的確很容易引起這樣的誤解。

三、當法定代表人有哪些好處？

1.法定代表人屬于公司的董事或者高級管理人員

根據(jù)我國公司法第216條的規(guī)定，公司的高級人員包括公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。而法定代表人是在經(jīng)理、執(zhí)行董事、董事長之間產(chǎn)生的。故法定代表人應該屬于董事或者是公司的高級管理人員。

2.代表公司提起訴訟的權(quán)利

該權(quán)利是法定代表人行使代表法人職權(quán)的表現(xiàn)之一。但在公司股東出現(xiàn)內(nèi)部矛盾時，各類訴訟往往是爭奪公司控制權(quán)的手段之一，如常見的公司證照的爭奪。因公司的公章也是能夠代表公司，而掌握代表權(quán)往往表明掌握了公司的控制權(quán)。但我國公司法對公章、營業(yè)執(zhí)照等證照的保管，并沒有明確的法律規(guī)定，實踐中很多公司也往往沒有健全的證照保管制度。

當公司股東出現(xiàn)內(nèi)部矛盾時，法定代表人有權(quán)代表公司提起證照返還之訴，結(jié)合自身代理該類案件的經(jīng)驗，法院傾向于認為公章、營業(yè)執(zhí)照、財務賬冊、財務專用章等證照為公司的財產(chǎn)，應由公司控制，除非公司內(nèi)部有特別約定，否則從法定代表人的職權(quán)角度而論，理應由法定代表人持有。

3.代表公司簽署合同的權(quán)利

該權(quán)利也是法定代表人行使代表法人職權(quán)的表現(xiàn)之一，是公司日常經(jīng)營活動中最頻繁的行為之一。但在公司股東出現(xiàn)內(nèi)部矛盾時，法定代表人往往利用代表法人這一法定職能，對外簽署一系列合同來安排公司的業(yè)務、合作、運營等。對于法定代表人簽署的這些合同，并不會因公司其他股東主張系在內(nèi)部矛盾期間所簽而被無效；如未違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，應為合法有效。但公司其他股東，可從損害公司利益角度去追究其責任。

四、當法定代表人有哪些風險？

1.承擔相應刑事責任的風險

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十一條的規(guī)定，“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定”。而該條款中的直接負責人員，一般是單位的主管負責人，包括法定代表人。故在公司涉嫌相應的刑事案件后，法定代表人也往往被偵查機關采取強制措施。例如生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、污染環(huán)境罪等。

但法定代表人并不一定會被判處刑罰，根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》的規(guī)定，直接負責的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的人員。也即如果法定代表人并未在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的，則其并不需要承擔該等單位犯罪的刑事責任。在此，特別提醒掛名的法定代表人注意涉刑風險，一旦被公安機關立案偵查，再請律師證明其僅僅是掛名的法定代表人而未起到?jīng)Q定、授意、指揮等作用，在時間、金錢、精力上都需要付出不小的成本。

2.承擔損害公司利益的賠償責任風險

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十九條的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。因法定代表人屬于公司高級管理人員或者董事，故在執(zhí)行公司職務時違反法律行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

3.限制出境的風險

根據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋第三十七條的規(guī)定，被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負責人或者影響債務履行的直接責任人員限制出境。