引子
????????我：你們兩個(gè)人一起蕩秋千，不怕摔下來(lái)嗎？
????????小燕：摔下來(lái)受傷了，算工傷嗎？
????????我：這......
????????小燕：是要收顧問(wèn)費(fèi)嗎？
????????我：你的私人法律顧問(wèn)協(xié)議快到期了，顧問(wèn)費(fèi)拖了一年都還沒(méi)給。
????????小燕：這樣吧，我請(qǐng)你吃頓飯，當(dāng)作顧問(wèn)費(fèi)吧，友情價(jià)。
????????我：你這是要我打骨折。
????????近年來(lái)，許多用人單位會(huì)組織本單位員工外出活動(dòng)，在活動(dòng)過(guò)程中偶爾會(huì)有員工出現(xiàn)意外受到傷害。此類傷害是否屬于工傷，在司法實(shí)踐中一直存在爭(zhēng)議，實(shí)踐中既有認(rèn)定為工傷的案例，也有不認(rèn)定為工傷的案例。
小燕提出的這個(gè)是否能認(rèn)定為工傷的問(wèn)題很具有代表性，時(shí)常也有咨詢者或同行向我咨詢類似問(wèn)題。
?????蝦足飯飽后，我決定書面回復(fù)小燕提出的這個(gè)問(wèn)題。
????????一、相關(guān)法律依據(jù)
????????首先，我們來(lái)看看與這個(gè)問(wèn)題較相關(guān)的法律依據(jù)：
????????（一）《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》間接規(guī)定
????????第九條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：
（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；
????????（二）《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》-法釋〔2014〕9號(hào)
????????第四條 社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：
（二）職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的；
????????（三）《人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問(wèn)題的意見（二）》-人社部發(fā)〔2016〕29號(hào)
四、職工在參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)中受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)視為工作原因，但參加與工作無(wú)關(guān)的活動(dòng)除外。
綜上，判斷外出活動(dòng)受傷是否為工傷有三個(gè)要素：
（1）活動(dòng)原因、內(nèi)容：與工作有關(guān)的活動(dòng)。
????????在司法實(shí)踐中，通常會(huì)作以下區(qū)分：
A.若活動(dòng)是用人單位強(qiáng)制職工參加或鼓勵(lì)職工參加、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)由用人單位承擔(dān)，通常可以認(rèn)定活動(dòng)是工作的組成部分，即此類活動(dòng)是與工作有關(guān)的活動(dòng)。
B.若活動(dòng)是用人單位組織、職工自愿參加的或者是用人單位職工自發(fā)組織的以到旅游景點(diǎn)游玩、娛樂(lè)為主要內(nèi)容的活動(dòng)，與工作明顯無(wú)關(guān)，則不屬于與工作有關(guān)的活動(dòng)。
C.若活動(dòng)不具有強(qiáng)制性，職工自愿報(bào)名參加，這種情況能否認(rèn)定為與工作有關(guān)的活動(dòng)需要結(jié)合雙方對(duì)活動(dòng)的具體內(nèi)容舉證加以分析，法官具有較大的自由裁量權(quán)。
（2）活動(dòng)組織者：組織或指派主體必須為用人單位。
????????用人單位內(nèi)設(shè)的工會(huì)、團(tuán)委、黨委組織的活動(dòng)能否認(rèn)定為用人單位組織的活動(dòng)？先看看相關(guān)規(guī)定：
《工會(huì)法》
第十四條 中華全國(guó)總工會(huì)、地方總工會(huì)、產(chǎn)業(yè)工會(huì)具有社會(huì)團(tuán)體法人資格。
基層工會(huì)組織具備民法通則規(guī)定的法人條件的，依法取得社會(huì)團(tuán)體法人資格。 ??
《團(tuán)章》
第二十二條第一款 企業(yè)、農(nóng)村、機(jī)關(guān)、學(xué)校、科研院所、街道社區(qū)、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)中介組織、人民解放軍連隊(duì)、人民武裝警察部隊(duì)中隊(duì)和其他基層單位，凡是有團(tuán)員三人以上的，都應(yīng)當(dāng)建立團(tuán)的基層組織。
《黨章》
第三十條第一款 企業(yè)、農(nóng)村、機(jī)關(guān)、學(xué)校、科研院所、街道社區(qū)、社會(huì)組織、人民解放軍連隊(duì)和其他基層單位，凡是有正式黨員三人以上的，都應(yīng)當(dāng)成立黨的基層組織。
????????顯然，團(tuán)委和黨委是用人單位建立的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，其組織的活動(dòng)應(yīng)當(dāng)視為用人單位組織的活動(dòng)。而部分工會(huì)有可能具備獨(dú)立法人人格，其組織的活動(dòng)能否視為用人單位組織的活動(dòng)則不能一概而論。?
（3）活動(dòng)參與者：參與主體必須為有職工身份且參與活動(dòng)時(shí)的身份是職工。
????????二、基本事實(shí)
小燕的用人單位團(tuán)委組織團(tuán)員外出活動(dòng)，活動(dòng)具有強(qiáng)制性，和團(tuán)員同事在活動(dòng)區(qū)域內(nèi)的活動(dòng)設(shè)施上活動(dòng)——蕩秋千，若小燕摔傷。
????????三、分析及結(jié)論
本次外出活動(dòng)組織者是用人單位內(nèi)設(shè)團(tuán)委，團(tuán)委是用人單位的重要組織機(jī)構(gòu)，小燕具有用人單位的職工身份、團(tuán)員身份，且活動(dòng)內(nèi)容具有一定的強(qiáng)制性。
????????因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定小燕摔傷為工傷。
????????四、小結(jié)
活動(dòng)組織主體的確定、活動(dòng)的目的、具體形式及內(nèi)容、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)的承擔(dān)、活動(dòng)是否具有強(qiáng)制性，是類似案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。
????????對(duì)于用人單位而言，依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十九條，用人單位具有證明職工所受傷害不是工傷的舉證義務(wù)。對(duì)于職工而言，如何取證、質(zhì)證也有許多技巧，下回分解。
