近期重看水滸傳，注意到其中殺死閻婆惜的及時(shí)雨宋江、八十萬禁軍教頭豹子頭林沖、失守生辰綱的青面獸楊志，以及打虎英雄武松等人都受了刺面流配之刑。水滸傳的歷史背景是北宋末年，而印象中，肉刑因緹縈救父一事早在漢文帝時(shí)期便已廢除。期間發(fā)生了什么？

肉刑之起

關(guān)于肉刑的起源時(shí)間，似無確切說法，大概可以認(rèn)為從有人開始的上古時(shí)代就已經(jīng)存在。據(jù)《尚書》記載，堯舜時(shí)期的三苗族已施五虐之刑，在殺之外還有劓、刵、椓、黥刑。華夏民族征服三苗后，沿用苗民的五刑。此間舜曾“象以典刑”，即不真正實(shí)施殘害肉體的刑罰，以教化為主，象征性的施用刑罰。之后禹重施五刑之法，及夏王朝時(shí)，肉刑已經(jīng)成為一種穩(wěn)定、常用的刑罰。再經(jīng)過商周的發(fā)展、秦的鞏固，到漢朝，墨、劓、刖、宮、大辟已成為舊五刑的基本內(nèi)容。

黥、墨都是在人臉上刻字或圖的刑罰，也就是水滸中幾大英雄所受的刺面刑。這種刑罰大概是從紋身得來的靈感，只不過與紋身不同的是，所紋部位在臉上，并且所刺內(nèi)容顯然不由受刑者決定。墨刑已然是五刑中最輕的刑罰，但仍然極具侮辱性。

劓為割去鼻子，也是直接在臉部留下永久性創(chuàng)傷的刑罰。

刖是斬去腿，古代以右為尊。視罪行輕重，斬左腿為輕，右腿為重。?

宮則是殘害生殖器官、使人無法傳宗接代的刑罰，僅次于死刑。一般情況下，男子去勢，女子幽閉。

大辟即是死刑總稱。古代死刑處決，方法五花八門，常見的有斬首、凌遲、車裂等。

值得一提的是，《白虎通·五刑》有云：“刑所以五何？法五行也。”《周書》中記：“因五行相剋而作五刑，墨、劓、剕、宮、大辟，是也?；鹉茏兘鹕誓宰兤淙?；金能剋木，故剕以去其骨節(jié)；木能剋土，故劓以去其鼻；土能塞水，故宮以斷其淫泆；水能滅火，故大辟以絕其生命。”由此看來，古人把對世界的看法融入刑罰之中，古代律法也蘊(yùn)含著豐富的中國智慧。

肉刑之盛

秦在施行五刑時(shí)有一典故，發(fā)生在商鞅變法時(shí)。彼時(shí)太子嬴駟（即此后的秦惠文王）犯法，為立信于民推行新法，強(qiáng)調(diào)王子犯法與庶民同罪，商鞅決議施以懲罰?？紤]到嬴駟當(dāng)時(shí)尚未成年且是君嗣，故“刑其傅公子虔，黥其師公孫賈”，對公子虔施劓刑，對公孫賈施黥刑。

另有傳說，唐一代女官上官婉兒曾受黥刑，但其為掩蓋痕跡，化之以紅梅妝，反倒成了一時(shí)潮流。

肉刑之廢與終

肉刑到漢文帝時(shí)期迎來了一個重要的人物，也就是上文所提到的緹縈。愚少時(shí)讀《緹縈救父》，只看到緹縈的孝。而今看來，緹縈以一己之力觸動漢文帝廢除肉刑，才是這個故事真正的歷史意義。

文帝看了緹縈的上書后，下詔廢除肉刑，重訂法令，此后將肉刑改為剃發(fā)套鉗、服勞役、笞刑、棄市（即死刑）等。另外，一說文帝所廢肉刑有三，即黥劓刖，不包括宮刑；一說文帝已廢宮刑，但景帝時(shí)又予以恢復(fù)。無論如何，這兩說都能解釋漢武帝時(shí)，為何為李陵仗義執(zhí)言的司馬遷，因無法交上罰金而受辱被宮。

從辯證的角度來看，廢除肉刑顯然是法制的一大進(jìn)步，但替代刑如笞刑或棄市，明顯又重于原刑，違背了廢除肉刑的本意。因此，漢文帝后幾百年間，關(guān)于肉刑存廢的問題時(shí)有爭議，以漢魏時(shí)為盛。主恢復(fù)肉刑者，與堅(jiān)持除肉刑者，各執(zhí)一詞。后期的統(tǒng)治者們雖然沒有明確恢復(fù)肉刑，但實(shí)踐中也不乏使用者，肉刑并未真正根除。

至北宋時(shí)又有關(guān)于肉刑存廢的爭議。神宗熙寧三年，曾布向神宗上《肉刑議》，主張恢復(fù)肉刑。曾布認(rèn)為，設(shè)立肉刑才能體現(xiàn)刑罰輕重之別，達(dá)到罪責(zé)相平衡；同時(shí)，刑罰以其威懾力達(dá)到預(yù)防犯罪的作用，因此愈發(fā)嚴(yán)苛或令人畏懼的刑罰，才能有更好的預(yù)防犯罪的效果。此后，神宗詢問時(shí)任宰相王安石曾布所疏是否可取，王安石也表達(dá)了支持的態(tài)度。但當(dāng)時(shí)也不乏反對聲音，蘇軾就明確表示肉刑違背了仁義之道，不可取也。

但到北宋時(shí)，肉刑大量存在已成事實(shí)，宋的刺配之法也達(dá)到歷代巔峰。前文所提水滸已至北宋末年，此時(shí)刺配流行，與漢文帝廢除肉刑當(dāng)時(shí)，確實(shí)也是時(shí)易世變了。此后直到1910年清王朝頒布《大清現(xiàn)行刑律》，中國才真正從法律上明確廢除了肉刑。

必須看到，肉刑作為社會治理、統(tǒng)治工具的存在，具有其不可取代的歷史作用。肉刑存廢的爭議，也體現(xiàn)了中國古代文化中，關(guān)于“仁治”和“法治”的博弈與調(diào)和。

“肉刑”從盛至滅

是文化從野蠻走向文明的進(jìn)程

是思考從簡單深入復(fù)雜的轉(zhuǎn)變

是智慧從抽象到具體的實(shí)踐

歷史雖然已成過往

卻豐富了文化的內(nèi)容

在中國特色社會主義法治道路上

你我都不孤單

作者簡介

吳東霞律師，廣東國智律師事務(wù)所專職律師，廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)（原廣東商學(xué)院）法學(xué)學(xué)士，擅長民商事爭議解決及刑事辯護(hù)，曾獲廣州市律師協(xié)會業(yè)務(wù)成果獎等榮譽(yù)。