第一節(jié) 公司法基本概念與制度

一、公司的概念和特征

根據(jù)我國(guó)《公司法》和《民法總則》的規(guī)定，公司是指股東承擔(dān)有限責(zé)任的營(yíng)利性法人。其含義有如下三點(diǎn)：公司是法人；公司是營(yíng)利性法人；公司股東通常承擔(dān)有限責(zé)任。綜上可見，我國(guó)《公司法》所規(guī)范的公司專指營(yíng)利法人或者企業(yè)法人類的公司，不包括非營(yíng)利法人或非企業(yè)類法人，也不包括非法人企業(yè)，如合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)。

現(xiàn)代上市公司最核心的五大特征：公司具有獨(dú)立人格、股東享有有限責(zé)任、股份可自由轉(zhuǎn)讓、董事會(huì)授權(quán)下的集中管理、投資者所有。

二、公司設(shè)立制度

公司的法人資格和股東的有限責(zé)任并非人們可以自然享有。自有具備法定條件的人，履行一定的程序，滿足一定形式，才能享有這些法律上的資格和權(quán)利。這個(gè)過程就叫作“設(shè)立公司”或“公司設(shè)立”。

設(shè)立行為是公司成立的前奏。經(jīng)發(fā)起人申請(qǐng)，公司獲準(zhǔn)登記、取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，方告成立。成立意味著公司取得權(quán)利能力即法人資格。

公司設(shè)立過程中，發(fā)起人的活動(dòng)主要是兩個(gè)方面：一是形成公司資本，包括認(rèn)繳、實(shí)繳出資、對(duì)出資評(píng)估作價(jià)等；二是形成公司組織，包括申請(qǐng)預(yù)先核準(zhǔn)名稱、制定章程、設(shè)定住所、設(shè)立組織機(jī)構(gòu)等。

三、股東出資制度

除法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定另有規(guī)定外，有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司實(shí)行“認(rèn)繳制”，以全體股東“認(rèn)繳的出資額”或“認(rèn)購的股本總額”為注冊(cè)資本；募集設(shè)立的股份公司仍實(shí)行“實(shí)繳制”，以公司“實(shí)收股本總額”為注冊(cè)資本；同時(shí)，除法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定另有規(guī)定外，一般性地取消了注冊(cè)資本最低限額要求、首次出資比例要求、實(shí)繳出資的期限要求、貨幣出資的比例要求以及強(qiáng)制驗(yàn)資制度。

四、股東資格與股東權(quán)利和義務(wù)

股東向公司認(rèn)繳出資后，就成了公司的股東，具有相應(yīng)的權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書、將股東的名稱在相關(guān)文件上登記記載等。

股東權(quán)利是股東基于股東資格而對(duì)公司及其組織機(jī)構(gòu)享有的權(quán)利。股東權(quán)利是一種成員權(quán)。成員權(quán)須于團(tuán)體內(nèi)部、依團(tuán)體規(guī)則行使，脫離團(tuán)體則失其全能。而且，每一成員的權(quán)利必須受制于其他成員的權(quán)利。這是股東權(quán)利的基本特征?！肮桑ㄊ挛镏种В〇|（所有者）”一詞準(zhǔn)確表達(dá)了股東權(quán)利的成員權(quán)和所有權(quán)屬性。當(dāng)然，與上述典型情況不同的是，在一人股東的公司中，股東權(quán)利不具有成員權(quán)特點(diǎn)。

股東義務(wù)主要有以下三個(gè)方面：第一，是出資義務(wù)；第二，是善意行使股權(quán)的義務(wù)；第三，是公司出現(xiàn)解散事由后，股東有組織清算的義務(wù)。

第二節(jié) 股份有限公司

股份有限公司，簡(jiǎn)稱股份公司，是指全部資本分成等額股份，股東承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司?，F(xiàn)代公司的典型形態(tài)就是股份公司。

一、股份有限公司的設(shè)立

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)；有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額；股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。

二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

公司組織機(jī)構(gòu)是代表公司活動(dòng)，行使相應(yīng)職權(quán)的權(quán)力機(jī)關(guān)、決策機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)所組成的公司機(jī)關(guān)。公司組織機(jī)構(gòu)是公司法規(guī)定的，具有強(qiáng)制性，也是公司得以設(shè)立的必要條件。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及高級(jí)管理人員。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

三、上市公司獨(dú)立董事制度

《公司法》要求上市公司設(shè)獨(dú)立董事，中國(guó)證監(jiān)會(huì)具體要求上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨(dú)立董事。

獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

第三節(jié) 有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司，簡(jiǎn)稱有限公司，是指全部資本不區(qū)分為等額股份，股份轉(zhuǎn)讓通常受法律或章程限制，股東承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

依我國(guó)《公司法》，有限公司和股份公司的主要區(qū)別在于：在股東人數(shù)上，有限公司設(shè)立時(shí)股東不得超過50人，股份公司股東人數(shù)無上限；在股份流動(dòng)性上，有限公司股份轉(zhuǎn)讓前須征求其他股東意見，股份公司的資本劃分為等額股份，股份轉(zhuǎn)讓相對(duì)便捷、自由；股份公司可以公開發(fā)行股份募集資金，有限公司不可。綜合而言，兩種公司的區(qū)別集中體現(xiàn)在融資方式和股份流動(dòng)性上。除此之外，兩者在設(shè)立程序、出資要求、內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)、分立、合并、解散、清算等方面區(qū)別不大。因此，企業(yè)選擇有限公司抑或股份公司類型，多半是基于自身的融資需求而作出的選擇。

第四節(jié)?公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)

公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)涉及公司股東、債權(quán)人、潛在投資者、潛在交易方、公司管理者、政府相關(guān)部門等的利益，因此，公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度具有重要意義，主要表現(xiàn)為：有利于保護(hù)投資者和債權(quán)人的利益；有利于吸收社會(huì)投資和獲得交易機(jī)會(huì)；有利于政府對(duì)企業(yè)的監(jiān)督管理。

第五節(jié)?公司重大變更

公司的重大變更包括公司合并、分立、增加和減少注冊(cè)資本。

公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的行為。公司合并不同于公司并購，公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移和合并的行為，既包括公司合并，也包括資產(chǎn)收購、股權(quán)收購等方式。

公司合并的形式有兩種：一是吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散；二是新設(shè)合并，即指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。

公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司。公司分立的形式有兩種：一是派生分立，即公司以其部分財(cái)產(chǎn)另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司存續(xù)；二是新設(shè)分立，即公司以其全部財(cái)產(chǎn)分別歸入兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。

公司增加注冊(cè)資本，簡(jiǎn)稱增資。新增資本無論由原股東還是原股東以外的人投入，都屬于出資，適用公司設(shè)立時(shí)股東出資或認(rèn)股的規(guī)范。

注冊(cè)資本減少，簡(jiǎn)稱減資，是指公司根據(jù)需要，依照法定條件和程序，減少公司的注冊(cè)資本額。公司為避免資本閑置、向股東返還出資或者減免股東出資負(fù)擔(dān)，可依法定程序減少注冊(cè)資本。當(dāng)公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損時(shí)，也可以通過減資彌補(bǔ)虧損。

第六節(jié)?公司解散和清算

公司解散，是指公司發(fā)生章程規(guī)定或法定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)入清算程序的過程。其特征為：1.公司解散事由發(fā)生后，公司并未終止，仍然具有法人資格，可以自己的名義開展與清算相關(guān)的活動(dòng)，直到清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。2.除公司因合并或分立而解散，不必進(jìn)行清算外，公司解散必須經(jīng)過法定清算程序。3.公司解散的目的是終止其法人資格。

公司清算，是指公司解散或被依法宣告破產(chǎn)后，依照一定的程序結(jié)束公司事務(wù)，收回債權(quán)，償還債務(wù)，清理資產(chǎn)，并分配剩余財(cái)產(chǎn)，終止消滅公司的過程。公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。

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