? ? ? ? 接著講不作為犯。

? ? ? ? 一、不作為犯的分類。不作為犯分為真正不作為犯和不真正不作為犯。

? ? ? 真正不作為犯。指的是刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。請記住常考的罪名（按照刑法法條的順序）：丟失槍支不報(bào)罪；遺棄罪；拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪；拒絕提供間諜犯罪、恐怖主義犯罪、極端主義犯罪證據(jù)罪；拒不執(zhí)行判決、裁定罪。真正不作為犯罪的共同特點(diǎn)是，立法者都設(shè)立了法定的作為義務(wù)但行為人不履行。

? ? ? ? 二，不作為犯罪的成立條件。

? ? ? ? 要正確判斷是不是不作為犯罪，就要掌握它的成立條件：（1）負(fù)有作為義務(wù)；（2）具有作為可能性；（3）不履行該義務(wù)；（4）與相應(yīng)作為犯具有等價(jià)性。公式：應(yīng)為—能為—不為—具有等價(jià)性。

（一）、負(fù)有作為義務(wù)（應(yīng)為）

? ? ? 關(guān)于作為的來源，法考的官方立場是“實(shí)質(zhì)的二分說”：一是對危險(xiǎn)源的監(jiān)管義務(wù)；二是對法益對象的保護(hù)義務(wù)。

? ? ? ? 對危險(xiǎn)源的的監(jiān)管義務(wù)

? ? ? 1.對危險(xiǎn)物的監(jiān)管義務(wù)。這里的危險(xiǎn)動(dòng)物、危險(xiǎn)物品、危險(xiǎn)設(shè)施等。

? ? ? 2.對他人危險(xiǎn)行為的監(jiān)管義務(wù)。這里的他人與行為人具有監(jiān)護(hù)、監(jiān)管關(guān)系。注意，成年兄妹之間、夫妻之間沒有監(jiān)管義務(wù)。

? ? ? 3.對自己先行行為的監(jiān)管義務(wù)。注意，自己的先行行為要產(chǎn)生作為義務(wù)，條件是該行為對法益創(chuàng)設(shè)了危險(xiǎn)。（1）排除犯罪事由：第一，正當(dāng)防衛(wèi)產(chǎn)生作為義務(wù)的條件是防衛(wèi)行為如果導(dǎo)致過當(dāng)結(jié)果，則防衛(wèi)人有防止過當(dāng)過當(dāng)結(jié)果發(fā)生義務(wù)，否則構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任；第二，犯罪行為。犯罪行為可以成為先行行為而產(chǎn)生作為義務(wù)。

? ? ? 對法益對象的保護(hù)義務(wù)

? ? ? 1.特定（依賴）關(guān)系?；谔囟P(guān)系，某項(xiàng)法益的保護(hù)依賴于行為人，當(dāng)該法益處于危險(xiǎn)境地時(shí)，行為人負(fù)有保護(hù)義務(wù)。

? ? （1）基于法律規(guī)范產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。注意：多個(gè)作為義務(wù)人之間有先后關(guān)系，若第一位的作為人不救助法益甚至侵害法益，則不能期待第二位的作為義務(wù)人實(shí)施救助。

? ? （2）基于職務(wù)、業(yè)務(wù)、制度規(guī)定產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。

? ? （3）基于自愿救助行為產(chǎn)生的義務(wù)。此所謂“好人做到底，送佛送到西”，法理是：第一，實(shí)施了自愿救助的行為。第二，法益對象對該行為產(chǎn)生了依賴關(guān)系。還可以理解為：倘若沒有救，則沒有義務(wù)。倘若救了，其實(shí)也排除了法益獲得其他人救助的機(jī)會(huì)。

? ? ? 2.特定領(lǐng)域。基于特定領(lǐng)域產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)，需要具備兩個(gè)條件：第一，行為人是特定領(lǐng)域的管理者；第二，行為人對特定領(lǐng)域內(nèi)的危險(xiǎn)具有排他的支配作用，也即被害人對行為人形成依賴關(guān)系。

（二）具有作為可能性（能為）

? ? ? 這是指具有履行作為義務(wù)的能力和條件。是否具有履行能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)：從行為人自身能力和客觀條件兩方面進(jìn)行判斷。

（三）不履行（不為）

? ? ? 刑法給行為人附加作為義務(wù)的目的：如果履行了該作為義務(wù)那么就可以避免危害結(jié)果的發(fā)生，即是具有結(jié)果避免可能性，這時(shí)不履行，就違反了刑法的義務(wù)性規(guī)定。如果即使履行了該作為義務(wù)，危害結(jié)果仍然會(huì)發(fā)生，則履行該義務(wù)就沒有任何意義了，此時(shí)就沒有必要處罰行為人的不履行。

（四）等價(jià)性（程度）

? ? ? “應(yīng)為、能為、而不為”是成立不作為犯的定性要求，具備了，則說明該行為屬于不作為。但是，是否達(dá)到值得科處刑罰的程度，還有量的要求。不作為達(dá)到了作為犯罪的程度，也即和作為犯罪具有等價(jià)性，才成立不作為犯罪。判斷客觀危害程度，應(yīng)考察行為人對危險(xiǎn)的支配程度。

（五）主觀要件

? ? ? 不作為犯除了要具有上述四項(xiàng)客觀要件，要成立不作為犯，還需要主觀上的故意或者過失（主觀要件）。

? ? ? 1.事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

? ? ? 行為人對產(chǎn)生的作為義務(wù)的基礎(chǔ)事實(shí)存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，屬于關(guān)于事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，可排除行為人的故意犯罪。

? ? ? ? 2.法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

? ? ? 行為人不是對產(chǎn)生作為義務(wù)的基礎(chǔ)事實(shí)沒有認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，而是對是否產(chǎn)生刑法上的作為義務(wù)存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不會(huì)排除行為人的犯罪故意，不能免責(zé)。