關(guān)于軟件專利“模塊”類寫法的調(diào)查

調(diào)查結(jié)論:

1、“模塊”類的寫法,在權(quán)利要求中建議不采用,在說明書中能夠適合歐美純計(jì)算機(jī)程序的寫法,因此可以采用。

2、目前官方放開了“功能模塊構(gòu)架”(即“模塊+功能”的形式)的限制,建議權(quán)利要求中用兩種類型(即“介質(zhì)+程序”或者“硬件+程序”的形式)產(chǎn)品權(quán)利要求寫法,至少可以更好的抓軟件商店運(yùn)營商、APP所有者、手機(jī)廠商三種侵權(quán)主體,具體的寫法為:

寫法1參照《審查指南中》一種CRT顯示屏幕的游標(biāo)控制器;

一種CRT顯示屏幕的游標(biāo)控制器, 包括:

用于輸入信息的輸入裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)水平和垂直移動(dòng)起始位置地址的H/V起始位置存儲(chǔ)裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)水平和垂直移動(dòng)終點(diǎn)位置地址的H/V終點(diǎn)位置存儲(chǔ)裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)當(dāng)前位置的水平和垂直地址的游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置;

其特征是所述游標(biāo)控制器還包括:

用于分別將存儲(chǔ)在所述游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的游標(biāo)當(dāng)前的水平及垂直地址與存儲(chǔ)在所述H/V終點(diǎn)位置存儲(chǔ)裝置中相應(yīng)于其水平及垂直終點(diǎn)位置的地址進(jìn)行比較的比較器;

由所述輸入鍵盤輸出信號(hào)和所述比較器輸出信號(hào)控制的游標(biāo)位置變換裝置; 該裝置包含:

對(duì)存儲(chǔ)在游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直地址, 按單個(gè)字符位置給予增 1 的裝置,或?qū)Υ鎯?chǔ)在游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直地址,按單個(gè)字符位置給予減 1 的裝置,

或把存儲(chǔ)在H/V起點(diǎn)存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直起始位置的地址向游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置進(jìn)行置位的裝置;

用于根據(jù)所述游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的存儲(chǔ)狀態(tài)在顯示屏上顯示所述游標(biāo)當(dāng)前位置的游標(biāo)顯示裝置。

寫法2參照?qǐng)D像處理的寫法:

A.一種存儲(chǔ)設(shè)備,其中存儲(chǔ)有多條指令,所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行:……

B.一種移動(dòng)終端,包括

處理器,適于實(shí)現(xiàn)各指令;以及

存儲(chǔ)設(shè)備,適于存儲(chǔ)多條指令,所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行:……

3、如何對(duì)這兩類權(quán)利要求寫法,用說明書支持,并沒有相關(guān)的記錄,建議:

A仍然參照目前的模塊寫法,但需要清楚的指明功能模塊是軟件還是硬件,實(shí)現(xiàn)什么功能;

B重點(diǎn)仍然是在這些功能模塊或者計(jì)算機(jī)程序之間的結(jié)合關(guān)系、相互作用關(guān)系

C一個(gè)說明書撰寫技巧是硬件用裝置、模組等物理性的表達(dá),軟件用XX程序模塊的軟件表達(dá)。

參考文件:

一、官方文件:審查指南相關(guān)記載

1.1 第九章 關(guān)于涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)審查的若干規(guī)定

3.涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)的審查示例(編者意見:案例中包含“模塊”的表達(dá),但并無進(jìn)一步的介紹

一種擴(kuò)充移動(dòng)計(jì)算設(shè)備存儲(chǔ)容量的方法

申請(qǐng)內(nèi)容概述

現(xiàn)有移動(dòng)計(jì)算設(shè)備例如便攜式計(jì)算機(jī)、 手機(jī)等由于其體積以及便攜性的要求, 通常使用存儲(chǔ)容量較小的閃存卡作為存儲(chǔ)介質(zhì), 使得移動(dòng)計(jì)算設(shè)備由于受到存儲(chǔ)容量的限制而不能處理需要大存儲(chǔ)容量的多媒體數(shù)據(jù), 因而在移動(dòng)計(jì)算設(shè)備上無法應(yīng)用多媒體技術(shù)。 發(fā)明專利申請(qǐng)?zhí)峁┝艘环N利用虛擬設(shè)備文件系統(tǒng)來擴(kuò)充移動(dòng)計(jì)算設(shè)備的存儲(chǔ)容量的方法, 使移動(dòng)計(jì)算設(shè)備能夠?qū)⒎?wù)器上的大容量存儲(chǔ)空間用于本地應(yīng)用。

申請(qǐng)的權(quán)利要求

一種利用虛擬設(shè)備文件系統(tǒng)擴(kuò)充移動(dòng)計(jì)算設(shè)備存儲(chǔ)容量的方法, 其特征在于, 包括以下步驟:

在移動(dòng)計(jì)算設(shè)備上建立一個(gè)虛擬設(shè)備文件系統(tǒng)模塊, 并掛入移動(dòng)設(shè)備的操作系統(tǒng);

通過虛擬設(shè)備文件系統(tǒng)模塊向移動(dòng)計(jì)算設(shè)備上的應(yīng)用提供一個(gè)虛擬的存儲(chǔ)空間,

并把對(duì)這個(gè)虛擬存儲(chǔ)空間的讀寫請(qǐng)求通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)送到遠(yuǎn)端服務(wù)器;

在遠(yuǎn)端服務(wù)器上, 把從移動(dòng)計(jì)算設(shè)備傳來的讀寫請(qǐng)求轉(zhuǎn)化為對(duì)服務(wù)器上本地存儲(chǔ)設(shè)備的讀寫請(qǐng)求, 并把讀寫的結(jié)果通過網(wǎng)絡(luò)傳回移動(dòng)計(jì)算設(shè)備。

分析及結(jié)論

該解決方案是一種改進(jìn)移動(dòng)計(jì)算設(shè)備存儲(chǔ)容量的方法, 解決的是如何增加便攜式計(jì)算機(jī)等移動(dòng)計(jì)算設(shè)備的有效存儲(chǔ)容量的技術(shù)問題, 該方法通過執(zhí)行計(jì)算機(jī)程序?qū)崿F(xiàn)對(duì)移動(dòng)計(jì)算設(shè)備內(nèi)部運(yùn)行性能的改進(jìn), 反映的是利用虛擬設(shè)備文件系統(tǒng)模塊在本地計(jì)算機(jī)上建立虛擬存儲(chǔ)空間, 將對(duì)本地存儲(chǔ)設(shè)備的訪問轉(zhuǎn)換為對(duì)服務(wù)器上的存儲(chǔ)設(shè)備的訪問, 利用的是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段, 獲得移動(dòng)計(jì)算設(shè)備對(duì)數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)不受其本身存儲(chǔ)容量限制的技術(shù)效果。

因此, 該發(fā)明專利申請(qǐng)是一種通過執(zhí)行計(jì)算機(jī)程序?qū)崿F(xiàn)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部性能改進(jìn)的解決方案, 屬于專利法第二條第二款規(guī)定的技術(shù)方案, 屬于專利保護(hù)的客體。

1.2 法 26.4細(xì)則 20.2 審查指南5.2 權(quán)利要求書的撰寫

涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)的權(quán)利要求可以寫成一種方法權(quán)利要求, 也可以寫成一種產(chǎn)品權(quán)利要求, 例如實(shí)現(xiàn)該方法的裝置。 無論寫成哪種形式的權(quán)利要求, 都必須得到說明書的支持, 并且都必須從整體上反映該發(fā)明的技術(shù)方案, 記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征, 而不能只概括地描述該計(jì)算機(jī)程序所具有的功能和該功能所能夠達(dá)到的效果。 如果寫成方法權(quán)利要求, 應(yīng)當(dāng)按照方法流程的步驟詳細(xì)描述該計(jì)算機(jī)程序所執(zhí)行的各項(xiàng)功能以及如何完成這些功能; 如果寫成裝置權(quán)利要求, 應(yīng)當(dāng)具體描述該裝置的各個(gè)組成部分及其各組成部分之間的關(guān)系, 所述組成部分不僅可以包括硬件, 還可以包括程序。

如果全部以計(jì)算機(jī)程序流程為依據(jù), 按照與該計(jì)算機(jī)程序流程的各步驟完全對(duì)應(yīng)一致的方式, 或者按照與反映該計(jì)算機(jī)程序流程的方法權(quán)利要求完全對(duì)應(yīng)一致的方式, 撰寫裝置權(quán)利要求, 即這種裝置權(quán)利要求中的各組成部分與該計(jì)算機(jī)程序流程的各個(gè)步驟或者該方法權(quán)利要求中的各個(gè)步驟完全對(duì)應(yīng)一致, 則這種裝置權(quán)利要求中的各組成部分應(yīng)當(dāng)理解為實(shí)現(xiàn)該程序流程各步驟或該方法各步驟所必須建立的程序模塊, 由這樣一組程序模塊限定的裝置權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)理解為主要通過說明書記載的計(jì)算機(jī)程序實(shí)現(xiàn)該解決方案的程序模塊構(gòu)架, 而不應(yīng)當(dāng)理解為主要通過硬件方式實(shí)現(xiàn)該解決方案的實(shí)體裝置。

下面給出涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明分別撰寫成裝置權(quán)利要求和方法權(quán)利要求的例子, 以供參考。

編者意見:示例性的權(quán)利要求書并沒有采用“模塊”,而采用“裝置”的寫法。

一種CRT顯示屏幕的游標(biāo)控制器, 包括:

用于輸入信息的輸入裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)水平和垂直移動(dòng)起始位置地址的H/V起始位置存儲(chǔ)裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)水平和垂直移動(dòng)終點(diǎn)位置地址的H/V終點(diǎn)位置存儲(chǔ)裝置;

用于存儲(chǔ)游標(biāo)當(dāng)前位置的水平和垂直地址的游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置;

其特征是所述游標(biāo)控制器還包括:

用于分別將存儲(chǔ)在所述游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的游標(biāo)當(dāng)前的水平及垂直地址與存儲(chǔ)在所述H/V終點(diǎn)位置存儲(chǔ)裝置中相應(yīng)于其水平及垂直終點(diǎn)位置的地址進(jìn)行比較的比較器;

由所述輸入鍵盤輸出信號(hào)和所述比較器輸出信號(hào)控制的游標(biāo)位置變換裝置; 該裝置包含:

對(duì)存儲(chǔ)在游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直地址, 按單個(gè)字符位置給予增 1 的裝置,或?qū)Υ鎯?chǔ)在游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直地址,按單個(gè)字符位置給予減 1 的裝置,

或把存儲(chǔ)在H/V起點(diǎn)存儲(chǔ)裝置中的水平及垂直起始位置的地址向游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置進(jìn)行置位的裝置;

用于根據(jù)所述游標(biāo)位置存儲(chǔ)裝置中的存儲(chǔ)狀態(tài)在顯示屏上顯示所述游標(biāo)當(dāng)前位置的游標(biāo)顯示裝置。

編者意見:未檢索到原文,或?yàn)閷彶橹改暇幾肴说氖纠园讣⒎菍?shí)際案件。

1.3 《國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于修改〈專利審查指南〉 的決定》 (第 74 號(hào))

將《專利審查指南》 第二部分第九章第 5.2 節(jié)第 2 段中所有的“功能模塊” 修改為“程序模塊” 。2017 年4 月 1 日起施行。

法 26.4 3.2.1 以說明書為依據(jù)

通常, 對(duì)產(chǎn)品權(quán)利要求來說, 應(yīng)當(dāng)盡量避免使用功能或者效果特征來限定發(fā)明。只有在某一技術(shù)特征無法用結(jié)構(gòu)特征來限定, 或者技術(shù)特征用結(jié)構(gòu)特征限定不如用功能或效果特征來限定更為恰當(dāng)(非常模糊的說法), 而且該功能或者效果能通過說明書中規(guī)定的實(shí)驗(yàn)或者操作或者所屬技術(shù)領(lǐng)域的慣用手段直接和肯定地驗(yàn)證的情況下, 使用功能或者效果特征來限定發(fā)明才可能是允許的。

康信知識(shí)產(chǎn)權(quán)2019年4月7日公眾號(hào)文章解讀:

為了更好地反映技術(shù)本質(zhì),避免功能模塊構(gòu)架的方式與“功能性限定”相混淆,在2017年2月發(fā)布的《國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于修改<專利審查指南>的決定》中,此次修改涉及的主要方面之一是:明確對(duì)涉及計(jì)算機(jī)程序發(fā)明允許的多種撰寫方式。將《指南》第二部分第九章5.2節(jié)第二段中的所有“功能模塊”修改為“程序模塊”,從而更好地反映技術(shù)本質(zhì),避免功能模塊構(gòu)架的方式與“功能性限定”相混淆。例如,對(duì)于“全部以計(jì)算機(jī)程序流程為依據(jù)”的技術(shù)方案,可以寫成:“一種計(jì)算機(jī)可讀存儲(chǔ)介質(zhì),其上存儲(chǔ)有計(jì)算機(jī)程序(指令),其特征在于,該程序(指令)被處理器執(zhí)行時(shí)實(shí)現(xiàn)以下步驟……”;或“一種計(jì)算機(jī)可讀存儲(chǔ)介質(zhì),其上存儲(chǔ)有計(jì)算機(jī)程序(指令),其特征在于,該程序(指令)被處理器執(zhí)行時(shí)實(shí)現(xiàn)權(quán)利要求x 所述方法的步驟”。

通過此次《指南》修改,允許引入“介質(zhì)+計(jì)算機(jī)程序流程”的撰寫方式,已經(jīng)能夠?qū)Α坝?jì)算機(jī)程序產(chǎn)品”進(jìn)行比較有效的保護(hù)。更加充分體現(xiàn)出涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明與一般產(chǎn)品發(fā)明的本質(zhì)區(qū)別,更能體現(xiàn)此類發(fā)明的發(fā)明構(gòu)思和實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)的方式撰寫申請(qǐng)文件,豐富了允許的權(quán)利要求的撰寫類型,加強(qiáng)了涉及計(jì)算機(jī)程序發(fā)明的專利保護(hù)力度。

由此可見,“功能模塊構(gòu)架”權(quán)利要求的表現(xiàn)形式易與一般功能性限定混淆,導(dǎo)致權(quán)利要求的保護(hù)范圍更加難于確定。

1.4審查指南6.包含算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征的發(fā)明專利申請(qǐng)審查相關(guān)規(guī)定

6.1.3 新穎性和創(chuàng)造性的審查

對(duì)既包含技術(shù)特征又包含算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征的發(fā)明專利申請(qǐng)進(jìn)行創(chuàng)造性審查時(shí), 應(yīng)將與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、 存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與所述技術(shù)特征作為一個(gè)整體考慮。 “功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系” 是指算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與技術(shù)特征緊密結(jié)合、 共同構(gòu)成了解決某一技術(shù)問題的技術(shù)手段,并且能夠獲得相應(yīng)的技術(shù)效果。(編者意見:這里指出審查重點(diǎn)是結(jié)合關(guān)系,因此可以推導(dǎo)出說明書中用“模塊”寫法并不重要,重要的是模塊的功能及各個(gè)模塊之間的結(jié)合關(guān)系、相互作用關(guān)系,共同解決技術(shù)問題的技術(shù)手段如何進(jìn)行清楚表達(dá)。

例如, 如果權(quán)利要求中的算法應(yīng)用于具體的技術(shù)領(lǐng)域, 可以解決具體技術(shù)問題,那么可以認(rèn)為該算法特征與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、 存在相互作用關(guān)系, 該算法特征成為所采取的技術(shù)手段的組成部分, 在進(jìn)行創(chuàng)造性審查時(shí), 應(yīng)當(dāng)考慮所述的算法特征對(duì)技術(shù)方案作出的貢獻(xiàn)。

再如, 如果權(quán)利要求中的商業(yè)規(guī)則和方法特征的實(shí)施需要技術(shù)手段的調(diào)整或改進(jìn), 那么可以認(rèn)為該商業(yè)規(guī)則和方法特征與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、 存在相互作用關(guān)系, 在進(jìn)行創(chuàng)造性審查時(shí), 應(yīng)當(dāng)考慮所述的商業(yè)規(guī)則和方法特征對(duì)技術(shù)方案作出的貢獻(xiàn)。

二、網(wǎng)絡(luò)觀點(diǎn)解讀

2.1 思博論壇討論

https://bbs.mysipo.com/forum.php?mod=viewthread&tid=787951

2018年7月25日taxuexuni網(wǎng)友觀點(diǎn):

如果是發(fā)明的話,最新的實(shí)踐是,參照美國寫法,第一套方法權(quán)利要求,第二套設(shè)備權(quán)利要求,設(shè)備包括處理器和存儲(chǔ)器,存儲(chǔ)器上存儲(chǔ)有可執(zhí)行指令,由處理器執(zhí)行,以....(將方法復(fù)制一遍)。(編者意見:即“寫法2”的A寫法

如果你非要寫成模塊,過渡辦法是,如果模塊指的是一個(gè)硬件,你最好換個(gè)別的詞,例如拍攝模塊,你可以寫成相機(jī)模組;如果模塊指的是一個(gè)軟件,需要寫成“程序模塊”,單獨(dú)的模塊別寫。例如你提到的發(fā)送模塊和接收模塊,需要寫成“發(fā)送程序模塊”和“接收程序模塊”。

你要是寫模塊,而不是程序模塊,法院會(huì)傾向給你認(rèn)定成硬件,不能你怎么合適怎么來。在修改審查指南后,別試圖寫一個(gè)術(shù)語,既希望包括硬件,也可能是軟件,來進(jìn)行上位概括,以后法院認(rèn)定時(shí),不接受這種解釋了。

其實(shí)就是一個(gè)規(guī)范性的規(guī)定。讓專利申請(qǐng)人寫東西的時(shí)候規(guī)范點(diǎn),要么就明確是硬件,要么就明確是軟件,起到一個(gè)專利的公示作用。不能怎么都是專利權(quán)人合適就得——到法院總是根據(jù)自己有利的方向來解釋。這樣不利于專利權(quán)人和社會(huì)公眾的平衡。

如果按以前的套路寫,會(huì)不會(huì)被駁回,或者有什么后果?

從授權(quán)角度講,沒什么明顯后果,畢竟也有不少人不知道。但是侵權(quán)判定時(shí)會(huì)有解釋不清的情況。

這次修改,也是為了后續(xù)法院在判斷軟件還是硬件時(shí)能夠更清楚而設(shè)定的。畢竟,法院在一件案子上糾結(jié)術(shù)語和保護(hù)范圍浪費(fèi)的時(shí)間越多,雖然看起來對(duì)這個(gè)案件公平,但是司法資源是有限的,對(duì)一個(gè)案子耗費(fèi)時(shí)間更多,對(duì)別的案子就是不公平。所以申請(qǐng)人按照以前的寫,到時(shí)候就不能怪法院到時(shí)候鑒于時(shí)間原因“瞎”認(rèn)定了。

如果把功能模塊寫成了可執(zhí)行程序,那別人如果用硬件現(xiàn)替換功能模塊,不就可以成功規(guī)避該專利了?這不等于給自己的專利創(chuàng)造一個(gè)可以被規(guī)避的漏洞嗎?

對(duì)于服務(wù)器來說,基本都是靠軟件來實(shí)現(xiàn)的。

如果非要說服務(wù)器上的功能模塊依靠硬件,我想所有數(shù)字電路實(shí)現(xiàn)一個(gè)功能都是需要軟件+硬件,畢竟軟件需要硬件為依托,硬件需要軟件來驅(qū)動(dòng)。例如在電腦上通過藍(lán)牙發(fā)送數(shù)據(jù),藍(lán)牙芯片是一個(gè)硬件,當(dāng)然也需要軟件的配合才能完成發(fā)送功能,這時(shí)候你說是硬件實(shí)現(xiàn)還是軟件實(shí)現(xiàn)?

寫權(quán)利要求,是為了固定侵權(quán)人的產(chǎn)品或行為,屆時(shí),根據(jù)這種產(chǎn)品或行為來判斷是否侵權(quán)。行為的話,自然有方法來認(rèn)定。產(chǎn)品的話,通過存儲(chǔ)介質(zhì)(例如硬盤)或設(shè)備(至少包括處理器和存儲(chǔ)器的產(chǎn)品)來認(rèn)定。實(shí)話說,看不出來虛擬裝置在已經(jīng)有存儲(chǔ)介質(zhì)和設(shè)備的權(quán)利要求時(shí)還有什么實(shí)際用處,因?yàn)?,如果你能找到虛擬裝置來供法院識(shí)別比對(duì),自然你也能找到存儲(chǔ)介質(zhì)或設(shè)備。

我個(gè)人的意見是,如果不是為了湊權(quán)利要求的項(xiàng)數(shù)或者實(shí)在改不了以前的撰寫習(xí)慣,基本可以不用布局虛擬裝置了。有些人可能會(huì)問,既然如此,為什么專利局還保留了“程序模塊”,我個(gè)人的猜測是,可能是因?yàn)槟壳爸皇蔷植恳肓嗣绹膶懛ǎㄖ灰肓舜鎯?chǔ)介質(zhì)和設(shè)備,計(jì)算機(jī)程序產(chǎn)品,這個(gè)主題中國依然不允許),是不是想留一個(gè)活口“程序模塊”,來可能地對(duì)應(yīng)計(jì)算機(jī)程序產(chǎn)品。但是,專利局并沒有明示。目前也沒有相應(yīng)的案例來解釋。

2.2 自媒體人原軍鋒:新規(guī)后的軟件專利撰寫注意事項(xiàng)

http://m.itdecent.cn/p/10eace56c1f2

新規(guī)對(duì)于涉及軟件專利申請(qǐng)的審查規(guī)則的修改可以歸納為以下3點(diǎn):

(1)允許采用“介質(zhì)+計(jì)算機(jī)程序流程”的方式撰寫權(quán)利要求;

(2)規(guī)定涉及計(jì)算機(jī)程序的裝置權(quán)利要求“不僅可以包括硬件,還可以包括程序”,明確“程序”可以作為裝置權(quán)利要求的組成部分;

(3)將“功能模塊”修改為“程序模塊”,避免與“功能性限定”相混淆。

審查指南修改還規(guī)定了,當(dāng)涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明寫成裝置權(quán)利要求時(shí),該裝置的組成部分“不僅可以包括硬件,還可以包括軟件”,并且將“功能模塊”修改為“程序模塊”以更好體現(xiàn)這些模塊的技術(shù)屬性。因此,根據(jù)最新修改的審查指南,涉及計(jì)算機(jī)程序的裝置權(quán)利要求不再被限制為寫成“模塊+功能”的形式,而是例如“處理器+存儲(chǔ)有計(jì)算機(jī)程序指令的存儲(chǔ)器”的其他權(quán)利要求撰寫形式也可以被接受。

舊《指南》雖然規(guī)定了涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)的權(quán)利要求可以寫成一種方法權(quán)利要求,也可以寫成一種產(chǎn)品(裝置)權(quán)利要求,但是又規(guī)定了對(duì)于全部以計(jì)算機(jī)流程為依據(jù)的裝置類權(quán)利要求,應(yīng)按照與該計(jì)算機(jī)程序流程的各個(gè)步驟或者該方法權(quán)利要求中的各個(gè)步驟完全對(duì)應(yīng)一致的方式撰寫,即寫成所謂的“功能模塊構(gòu)架”類權(quán)利要求。由于這種“功能模塊構(gòu)架”的裝置,僅是在專利申請(qǐng)階段為了滿足撰寫形式要求而“組裝”的虛擬產(chǎn)品,在實(shí)際軟件開發(fā)階段并沒有這樣的概念。模塊構(gòu)架并非客觀存在的物理實(shí)體裝置或裝置單元,且功能模塊的拆分與合并比較隨意,無客觀劃分標(biāo)準(zhǔn),這必然給申請(qǐng)人撰寫申請(qǐng)文件帶來諸多不確定性。

另外,在侵權(quán)判斷中,這種“功能模塊構(gòu)架”方式撰寫的裝置權(quán)利要求很難找到和各個(gè)功能模塊對(duì)應(yīng)的物理實(shí)體結(jié)構(gòu),因此通常變成了無法實(shí)際使用的裝置權(quán)利要求,浪費(fèi)了申請(qǐng)人的時(shí)間和精力。

在此次修改之后,申請(qǐng)人針對(duì)軟件相關(guān)的產(chǎn)品權(quán)利要求可以按照更加符合實(shí)際情況的方式來寫,即按照“介質(zhì)+程序”或者“硬件+程序”的方式來撰寫產(chǎn)品權(quán)利要求。

“介質(zhì)+程序”或者“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求在專利侵權(quán)認(rèn)定方面具有其獨(dú)特的優(yōu)勢。

例如,對(duì)于手機(jī)等移動(dòng)設(shè)備上的APP而言,用戶獲取APP最常見的方式是從包括蘋果應(yīng)用商店、騰訊應(yīng)用寶、百度應(yīng)用市場等在內(nèi)的各種官方或第三方軟件商店獲取APP,這些APP一般會(huì)存儲(chǔ)在這些軟件商店運(yùn)營商的服務(wù)器的硬盤或其它存儲(chǔ)介質(zhì)中。

在此情況下,如果APP能夠執(zhí)行此“介質(zhì)+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求中包含的程序所體現(xiàn)的方法步驟,有可能即認(rèn)定這些軟件商店運(yùn)營者分發(fā)(將APP所有者上傳的APP復(fù)制至其服務(wù)器硬盤,并用來供用戶下載)了專利產(chǎn)品而涉嫌侵犯該產(chǎn)品專利,也有可能認(rèn)定APP****所有者(在APP開發(fā)完成后在其設(shè)備硬盤中存儲(chǔ)該APP并上傳至軟件商店的行為)制造和使用了專利產(chǎn)品而涉嫌侵犯該專利權(quán)。

另外,一些手機(jī)廠商會(huì)在手機(jī)出廠時(shí)預(yù)置一些APP,各種智能硬件(家用電器、各種基于安卓的硬件設(shè)備等)也會(huì)在其中包含實(shí)現(xiàn)其功能的APP。如果這些APP中的某個(gè)APP包含了某個(gè)“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求所包含的程序所體現(xiàn)的方法步驟,那也有可能直接認(rèn)定這些手機(jī)廠商或者智能硬件生產(chǎn)商侵犯了該“硬件+程序”類產(chǎn)品權(quán)利要求。

這些認(rèn)定都有可能讓專利所有者便于確定侵權(quán)者,從而大大提高了專利的用處。

撰寫建議
對(duì)于目前常見的圖像處理技術(shù),例如目前非常流行的,在圖片中的頭像上加個(gè)標(biāo)記(例如兔子耳朵)的技術(shù)。如果我們把這個(gè)技術(shù)寫成專利,寫法如下:
1、一種圖像處理方法,適于在計(jì)算設(shè)備中執(zhí)行,該方法包括:
獲取待處理圖像;
對(duì)該待處理圖像進(jìn)行處理,以獲取目標(biāo)對(duì)象的尺寸和位置;(細(xì)節(jié)略去)
獲取要添加的標(biāo)記對(duì)象;
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的尺寸來修改標(biāo)記對(duì)象的尺寸;以及
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的位置,將修改尺寸后的標(biāo)記對(duì)象疊加到待處理圖像中。
X、一種存儲(chǔ)設(shè)備,其中存儲(chǔ)有多條指令,所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行:
獲取待處理圖像
對(duì)該待處理圖像進(jìn)行處理,以獲取目標(biāo)對(duì)象的尺寸和位置;(細(xì)節(jié)略去)
獲取要添加的標(biāo)記對(duì)象;
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的尺寸來修改標(biāo)記對(duì)象的尺寸;以及
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的位置,將修改尺寸后的標(biāo)記對(duì)象疊加到待處理圖像中。
XX、一種移動(dòng)終端,包括
處理器,適于實(shí)現(xiàn)各指令;以及
存儲(chǔ)設(shè)備,適于存儲(chǔ)多條指令,所述指令適于由處理器加載并執(zhí)行:
獲取待處理圖像;
對(duì)該待處理圖像進(jìn)行處理,以獲取目標(biāo)對(duì)象的尺寸和位置;(細(xì)節(jié)略去)
獲取要添加的標(biāo)記對(duì)象;
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的尺寸來修改標(biāo)記對(duì)象的尺寸;以及
根據(jù)目標(biāo)對(duì)象的位置,將修改尺寸后的標(biāo)記對(duì)象疊加到待處理圖像中。
在指南修改后,我們可以采用更加符合實(shí)際情況的撰寫方式,只要一個(gè)存儲(chǔ)設(shè)備中存儲(chǔ)了實(shí)現(xiàn)相同圖像處理的程序,或者一個(gè)移動(dòng)終端中的APP實(shí)現(xiàn)了相同圖像處理,就會(huì)被認(rèn)為侵犯了我們定義的產(chǎn)品權(quán)利要求,這可以顯著提高專利的保護(hù)力度。
結(jié)論
綜上所述,專利申請(qǐng)人在撰寫相關(guān)專利申請(qǐng)時(shí)及時(shí)調(diào)整撰寫方式,在不超出原說明書和權(quán)利要求書記載范圍的前提下補(bǔ)入相關(guān)類型的權(quán)利要求或進(jìn)行適應(yīng)性的修改,以期在授權(quán)后獲得更加充分的專利保護(hù),以免自己的利益遭到損失。

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